案例丨修建公司必须关注的风险(62): 工程质量谁说了算?

本文摘要:前述:本案讲述了一个房地产开发商,又说修建公司延迟违约,有说质量存在重大问题,造价判定也有问题,但法院都给一一驳回了。虽然没有验收,但法院认为,这个工程的监理方,在工程施工历程中,都根据开发商的要求举行了监理,怎么能说没有授权就没有呢?

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前述:本案讲述了一个房地产开发商,又说修建公司延迟违约,有说质量存在重大问题,造价判定也有问题,但法院都给一一驳回了。虽然没有验收,但法院认为,这个工程的监理方,在工程施工历程中,都根据开发商的要求举行了监理,怎么能说没有授权就没有呢?这个案子告诉我们,就是纵然没有正式验收,也可能照样要付款!一、案件概述2020年8月28日,最高院在裁判文书网宣布了一份民事裁定(2019)最高法民终974号,案例概述:上诉人廊坊澳美基业房地产开发有限公司(以下简称澳美基业公司)因与被上诉人中国修建第二工程局有限公司(以下简称中建二局公司)建设工程条约纠纷一案,不平河北省高级人民法院(以下简称一审法院)(2015)冀民一初字第26号民事讯断(以下简称一审讯断),向最高院申请再审。澳美基业公司请求:一审法院支持中建二局公司给付工程款的诉讼请求缺乏事实和执法依据。

案涉工程系在建工程,未经竣工验收,且经判定工程主体结构质量不及格,澳美基业公司不应当给付工程款。凭据国家修建工程质量监视检测中心作出的《廊和坊金融街项目3#楼判定陈诉》显示案涉工程主体结构质量不及格。中建二局公司向澳美基业公司作出了书面答应,并在2013年1月提交质量整改方案。

因案涉在建工程主体结构质量不及格,凭据《中华人民共和国条约法》第六十七条划定,澳美基业公司有权行使先推行抗辩权。凭据《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》第三条第一款第(二)项划定,中建二局公司尚未对案涉工程推行整改义务,且未验收及格,故不应当支持中建二局公司的诉讼请求。一期工程造价启动判定法式没有执法依据。凭据《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释(二)》第二十二条划定及河北省高级人民法院关于印发《建设工程施工条约案件审理指南》的通知第六条划定,一审法院不应当启动工程造价判定法式。

造价判定意见书中的判定依据、判定步骤及判定方法错误,判定结论不应看成为定案依据。一审法院认定的案涉工程结算依据与造价判定意见书的判定依据纷歧致,造价判定意见书不应当被采信。一期工程造价判定步骤违反执法划定。

工程造价判定开始前,判定机构未听取双方意见,一审法院也未组织双方对判定所依据的证据举行质证。庭审历程中,一审法院仅组织双方对判定结论举行质证,未对上述错误举行调整,导致一审讯断依据的事实错误。判定机构接纳的判定方法错误。一期工程条约价款为牢固价20300万元,在中建二局公司实际仅完成工程不足70%且变换签证依据不足,材差未按条约约定上报的情况下,判定结论中的工程造价却达217876810.06元。

判定机构的判定方法违反河北省高级人民法院关于印发《建设工程施工条约案件审理指南》的通知第十二条划定。一审法院认定案涉工程质量及格无事实和执法依据,未对涉案工程质量、整改方案、整改用度造价等举行司法判定,导致本案事实不清。

中建二局公司请求澳美基业公司根据承包条约约定支付已完成部门的工程价款,而中建二局公司的诉讼请求能否获得支持,取决于其已经完成的建设工程是否到达相应的质量尺度以及是否经竣工验收及格。涉案建设工程质量是否达标属于本案的主要事实,在双方当事人存在争议的情形下,人民法院应当准许澳美基业公司的工程质量判定申请。

在工程质量不切合承包条约约定尺度或者国家最低尺度的情形下,还需要对质量不及格的建设工程举行整改,故可以预备性地提出整改方案判定、整改用度判定,并与工程质量判定合并举行。中建二局公司提交的分部工程质量验收记载不能作为澳美基业公司认可工程质量的依据。首先,在建设工程施工历程中,分部工程质量验收记载只是批准承包人进入下一个施工环节的须要手续,而不能据此认定工程质量及格。

这与《中华人民共和国修建法》第六十一条第二款的划定不符。其次,发包人没有到场分部验收,凭据委托方提供的资料,监理单元没有获得对工程质量揭晓意见的特别署理权,故分部工程质量验收记载虽有监理单元的签章,也不能作为发包人认可工程质量的依据,结构宁静质量问题应以检测陈诉意见为准。第三,双方当事人约定或认可的工程质量及格尺度低于国家强制性尺度的,该约定或认可无效。

纵然认为工程监理人员在监理历程中签字确认工程质量的签证文件对发包人具有约束力,也不因此绝对排挤建设工程质量判定。纵然认定监理人员已经署理发包人确认工程质量及格,也不能清除对涉案建设工程质量是否到达国家最低限度质量尺度举行司法判定。

廊和坊金融街项目工程主体结构质量显着不及格,应当委托判定机构对案涉工程质量举行判定。凭据《廊和坊金融街项目3#楼判定陈诉》证明,案涉工程质量未到达国家强制性尺度。

《专家论证意见》显示:为查明案件基本事实,有须要对案涉工程质量、整改方案、整改用度造价等举行司法判定。案涉建设工程质量是否达标,属于本案应当查明的主要事实。双方当事人对案涉建设工程质量存在实质争议,且案涉工程质量问题属于修建领域专业性问题,应当对案涉工程质量举行判定。

一审法院在启动工程质量判定法式之后,在未作出合明白释情况下无故终止判定法式,属法式违法。一审法院在委托相关判定机构并确定判定规模后,并未组织双方当事人对争议的判定质料举行质证,无故终止判定法式,径行认定案涉工程质量及格。一审法院认定案涉工程质量及格依据错误。

一审法院混淆整改义务和保修义务,错误推定案涉工程质量及格。监理公司的监理责任并不能取代工程质量验收,一审法院以监理公司验收及格推定工程质量及格系适用执法错误。

在工程施工前期,中建二局公司的各个节点工期已经一连延误,对此澳美基业公司提交了对比表,中建二局公司在庭审中对这一事实也未提出异议。施工后期,澳美基业公司多次对质量问题提出整改要求,但中建二局公司始终未举行整改。由于中建二局公司的违约行为导致工期恒久延误至今,澳美基业公司无法举行正常销售,投入建设资金无法正常回笼,并赔偿了小业主逾期交房的违约金,中建二局公司依法依约应当负担工期违约责任。

一审法院依据河北汉丰造价师事务所有限公司(以下简称汉丰造价公司)做出的造价判定意见缺乏独立性,判定效果不能作为认定本案工程造价的依据。司法判定人应当依法独立、客观、公正地举行判定,并对自己作出的判定意见卖力。鉴于汉丰造价公司三位到场本案造价判定人员为近亲属关系,一定会影响到判定人员独立、客观、公证的作出判定意见。

且该造价意见所认定的施工内容与客观事实不符。一审法院在未推行释明义务的前提下认定案涉四份建设工程施工条约无效,于法无据。案涉四份条约应为有效条约。

一期条约所涉项目不属于依法必须招标的项目。澳美基业公司的资金系自筹资金,项目内容是建设商业用房,既不关涉社会公共利益、民众宁静,项目资金也不具有公共性。故一期工程项目并非属于依法必须招投标的项目,招投标法式未举行不影响一期条约的效力。

在不涉及公共利益的情况下,招标人在招投标前就投标价钱、投标方案等实质性内容与中标人举行商量谈判,属于当事人之间合理且正当的意思自治领域,中标通知书与条约在投标价钱上也并不相同,因此一期条约为有效条约。二期条约签订于招投标法式后,切合招投标法式的划定,不存在违反执法、行政法例的强制性划定以及社会公共利益的情形,且条约的订立切合条约生效的法定要件,不应认定为无效条约。

一审讯断认定案涉条约均为无效条约缺乏事实与执法依据,从尊重意思自治和勉励生意业务的导向出发,案涉四份条约均不应认定为无效条约。一审法院未推行条约无效的释明义务,径行讯断认定四份案涉条约均为无效,致使澳美基业公司凭据有效条约向中建二局公司主张违约责任,而未依照条约无效向中建二局公司主张赔偿责任,澳美基业公司的延期损失未获得赔偿,应当发回重审。

本案遗漏重要当事人,依法应当发回重审。中建保华修建有限责任公司(以下简称保华公司)是独立的法人,在2013年7月24日变换名称为中建二局公司第一修建工程有限公司。

一审讯断认定澳美基业公司与保华公司于2013年3月20签订《<廊和坊项目1#地块工程总包协议书>增补协议》,保华公司作为协议的签订方,一审法院应当依法追加其为第三人到场诉讼。在庭审历程中,中建二局公司认可是保华公司以其自身名义与澳美基业公司签订该增补协议,工商档案上所载明的内容显示保华公司为中建二局公司的全资子公司,凭据《中华人民共和国公司法》第十四条第二款划定,保华公司作为具有独立法人资格的公司,应当独立负担责任。凭据《中华人民共和国条约法》第八条划定,澳美基业公司与保华公司所签订的增补协议仅在条约双方之间发生执法效力。中建二局公司并非增补协议的当事人,不能依据增补协议约定的内容向澳美基业公司主张权利。

凭据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第四款的划定,一审法院遗漏案件当事人,违反法定法式,应当发回重审。一审法院判断澳美基业公司给付利息错误,应当发回重审。

因案涉工程质量不及格,澳美基业公司不应当给付工程款及利息。纵然根据一审讯断,给付利息盘算依据亦存在错误。凭据《最高人民法院关于审理建设施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》第十八条划定,纵然案涉四份施工条约被认定为无效条约,应付工程价款之日属于没有约定或约定不明的情况。

上述四份条约的应付款时间凭据澳美基业公司提供的2016年6月2日工程联系单讲明的工程实际交付日2016年6月1日为拖延工程款利息盘算之日。(八)一审讯断遗漏本案重要事实,应当依法发回重审。澳美基业公司在一审中提起反诉,但在一审讯断中的事实及说理部门对此未举行说理和论证,对于澳美基业公司提出的工程质量判定申请以及判定开始后又突然终止的情况未提及,对于澳美基业公司已交纳的2000元判定费如何肩负问题也未作出处置惩罚。

二、法院看法1、关于案涉多份条约的效力问题双方当事人围绕案涉一期、二期工程划分签订了多份施工条约。经查明,关于一期工程的首份施工条约签订于一期工程项目招投标法式开始之前,此先定后招的行为显着违反了招投标法的克制性划定。项目用途为商用和住宅,两期工程造价均高达两亿元左右,标的额庞大,且二期项目未举行招投标。

一审法院依照双方签订条约时的执法法例,作出双方所签条约因违反招投标法等执法划定而属无效条约的认定,并无不妥。澳美基业公司关于案涉条约有效的主张,理由不建立,不予支持。2、关于一审法院是否存在认定事实错误问题关于工程造价数额认定问题。启动案涉工程造价判定法式时,双方当事人均同意一期工程以存案条约、二期工程以框架协议内容作为取费尺度等相关问题的依据。

判定期间,一审法院就判定意见组织质证,判定机构对各方当事人提出的异议举行复核回复并在出庭接受质询基础上,形成了最终判定意见。现澳美基业公司上诉中提到的工程造价判定中的详细事项问题在一审期间已经提出过,判定机构均举行相识释和说明,其关于判定人员之间的关系可能影响判定效果的问题,亦缺乏执法和事实依据,不予采信。

对判定意见中单独列出的双方存在争议或无法确定造价的部门,一审法院未予计入工程造价,并在讯断书中论述了不予认定的理由。综上,对澳美基业公司关于一审法院认定工程造价数额错误的上诉主张,不予支持。

关于尚欠工程款利息的起算时间认定是否正确问题。澳美基业公司上诉请求未针对一审讯断关于案涉工程已付和欠付工程款的数额认定问题,而是主张本案工程款给付条件未成就、尚不应向中建二局公司支付工程款及利息,其认为一审讯断关于利息盘算的依据存在错误,本案应当属于双方对应付工程价款日期未约定或者约定不明确。本院认为,双方发生矛盾后,中建二局公司中途退出了项目建设。鉴于案涉项目后续已经由澳美基业公司另找第三方继续施工、二期住宅部门已经部门投入使用,一审法院以中建二局公司全面退场时间作为双方之间实际交付已完成工程的时间点,切合实际,据此盘算欠付工程款的利息,认定事实和适用执法并无不妥。

中建二局公司就案涉工程是否享有优先受偿权问题。中建二局公司2015年9月全面撤场,2015年12月向一审法院起诉,未超出行使建设工程价款优先受偿权的期限,一审法院对其该项主张予以支持,切合《关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释(二)》第二十二条的划定。一审关于工程质量问题的认定是否正确。

本院认为,第一,本案一期、二期工程已完成地基与基础工程、主体结构分部工程质量验收。正常情况下,无论是分部门项验收还是竣工验收,所涉工程均应当是不存在质量不及格等不切合划定情形的,到场验收的各单元才气作出通过或者同意质量验收的决议。

而且,监理单元系受澳美基业公司委托,代表和维护的是澳美基业公司的利益,在无证据讲明监理单元属于未获得授权或者存在居心损害澳美基业公司利益等情况下,其基于委托关系对质量验收记载予以确认,可以视为澳美基业公司对工程通太过部门项质量验收是同意的。第二,澳美基业公司认为案涉工程存在严重质量问题,坚持要求就案涉全部工程举行质量判定。

对澳美基业公司为证明案涉工程质量有问题而提交的案涉工程金融街3#楼质量判定陈诉,中建二局公司认为系澳美基业公司单方委托,判定质料未经质证,判定法式没有中建二局公司和法院派人到场,不能采信。而且其认为从陈诉内容看,恰恰说明"主体结构构件部署、混凝土强度品级、构件配筋、构件柱截面尺寸切合设计及规范要求",所提及相关问题不能证明工程质量存在问题。同时,中建二局公司认可工程存在应当整改维修的质量通病问题,并答应推行整改保修义务。可见,双方对已完工程是否存在质量问题争议较大,相比力而言,中建二局公司的看法和做法更有说服力,一审法院认定澳美基业公司申请质量判定缺乏事实和执法依据,对其申请不予准许,并无不妥。

澳美基业公司提出工程质量整改用度7000万元的反诉请求的理由是工程存在严重质量问题,因其无法证明其主张,故该项反诉请求无法获得支持。另外,一审法院暂扣判定造价数额的5%作为质量保证金,以保证工程竣工验收及保修期限内相关质量修复,是思量本案实际情况,兼顾双方利益的做法。

如后期在整改保修历程中,实际发生的合理修复用度超出一审法院暂扣数额的,澳美基业公司可以另行主张权利。6、关于一审法院是否存在法式违法问题关于澳美基业公司所称一审遗漏当事人问题。

中建二局公司认为,保华公司系中建二局公司的全资子公司,中建二局公司已经与保华公司就案涉工程举行了却算,保华公司对由中建二局公司出头行使该相关权利无任何异议,保华公司不属于必须到场诉讼的当事人,一审法院未将保华公司列为当事人也未损害任何人的权利。而且,90万元的工程在四个亿的整体工程造价中占比极小,以此为由发回重审,浪费司法资源。本院认为,保华公司以自己名义与澳美基业公司签订了金额为90万元的施工条约,工程已经完成,支付该笔工程款是澳美基业公司应当推行的义务。保华公司系中建二局公司的全资子公司,其对中建二局公司出头行使该相关权利并无任何异议。

现中建二局公司将该笔款子已经与保华公司结算清楚后,于本案诉讼中一并提出主张,并未加重澳美基业公司的肩负,也未对其权利组成侵害。诚如中建二局公司所言,澳美基业公司对中建二局公司尚欠数亿元应付工程款,该笔90万元工程款占比极小,加之澳美基业公司在本案中推行相关义务后,无需另行再向保华公司推行付款义务,故澳美基业公司该项上诉理由不能建立。

关于条约效力的释明问题。经审查,关于案涉条约的效力问题,一审法院在其认定与双方当事人的认识纷歧致情形下,未就案涉条约应认定为无效条约问题向当事人举行释明,使得双方当事人均无法在本案中作出是否基于条约无效而变换诉讼请求等相关决议,影响了当事人正常行使权利,审理运动确实存在瑕疵和疏漏。一审期间,针对工期延误问题,双方当事人均提出了索赔主张,澳美基业公司所提主张是要求对方支付工期延误违约金2551万元。一审法院对双方就工期延误索赔用度问题均未予支持的原因,并非基于条约无效,而是认为双方对此类问题没有明确约定,且凭据双方提交的证据不能得出工期延误完全为一方所导致。

综合本案实际情况,一审讯断效果总体上是可行的,兼顾了双方的利益。鉴于一审未就条约效力问题明确举行释明,如澳美基业公司认为其因条约无效受有损失应当由中建二局公司负担赔偿责任的,可另行主张权利。

其他有关问题。一审法院没有支持澳美基业公司关于工程质量判定的申请,是凭据对案件的审理情况作出的认定,澳美基业公司认为一审法院无故终止判定法式,属于法式违法的主张,理由不建立。另外,澳美基业公司上诉称一审法院遗漏了对其预交的质量判定费2000元的处置惩罚,法式错误,并提交了中国建设银行网上银行电子回执。

经查,该回执纪录内容显示付款方为廊坊澳中物业服务有限公司、用途为"代澳美付工程款",无法证明系澳美基业公司支付的工程质量判定费,一审未对该款子予以处置惩罚,不存在法式错误问题。9、综上所述,澳美基业公司的上诉请求不能建立,应予驳回;一审讯断认定事实清楚,适用执法正确,应予维持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项划定,讯断驳回上诉,维持原判。三、学习要点1.第一个关键词是"是否必须招标的条约"。项目用途为商用和住宅,两期工程造价均高达两亿元左右,标的额庞大,且二期项目未举行招投标。2.第二个关键词是"造价判定的认可"。

条约中原来约定根据存案条约举行价钱认定,但后面找了判定,判定效果出来后,双方不认可的部门,法院又没有审理。对双方认可的部门,当事人就不应该再次阻挡,更况且提不出什么理由。3.第三个关键词是"优先权期限"。

工程款催要中,优先权是个很是关键的期限,6个月不能错过。4.第四个关键词是"工程质量判定"。开发商委托了监理单元,但后面又不认可这个监理单元的监理效果,说没有充实的授权。

这就让法院手足无措了,爽性说了,既然是你聘请的监理,那就按你监理说了算:及格!。


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